刑法数罪并罚问题案例,请详细作答,并说明下原因 刑法的功能?

作者&投稿:油钩 2024-06-30
刑法可以和应当的区别

法律中应当和可以之间的区别如下:
1、法律权利不同。法律中“应当”条款规定的法律主体的义务,如果违反将承担相应的法律后果;“可以”表述的是法律主体的权利,是否作出一定的法律行为,由法律主体自主决定,不论其最终选择的是允许范围内的何种行为,都将得到法律的认可、保护。
2、法律形式不同。 在法条中大部分是以法律规则形式出现的,应当与可以实际上就是法理上的强制性规则与授权性规则。 在刑法与行政法上的应当与可以是最多的。其中又以刑法上的最为突出。 刑法大篇幅的法条规定了应当如何,可以如何。
3、法律效力不同。在法律用语中,应当的效力比可以高。所谓应当,是法定的必须如此,如果不如此就是违法,行为效力会受到影响。所谓可以,是授权性的规定,基本上可以等同于“有权”。
因此,如果法律没有明确规定应当怎么样,那么法官在具体操作中是可以利用自己的常识进行适当的判断并根据实际情况进行判决的。

扩展资料:
法律语言规范示例
和,以及,或者
“和”连接的并列句子成分,其前后成分无主次之分,互换位置后在语法意义上不会发生意思变化,但是在法律表述中应当根据句子成分的重要性、逻辑关系或者用语习惯排序。
示例1:一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。
示例2:较大的车站、机场、港口、高等院校和宾馆应当设置提供邮政普遍服务的邮政营业场所。
“以及”连接的并列句子成分,其前后成分有主次之分,前者为主,后者为次,前后位置不宜互换。
示例1:开庭应当公开,但涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私以及当事人约定不公开的除外。
示例2:国务院和省、自治区、直辖市人民政府根据水环境保护的需要,可以规定在饮用水水源保护区内,采取禁止或者限制使用含磷洗涤剂、化肥、农药以及限制种植养殖等措施。
“或者”表示一种选择关系,一般只指其所连接的成分中的某一部分。
示例:任何组织或者个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地的使用权可以依照法律的规定转让。
参考资料来源:
中国政府网-《立法技术规范(试行)(一)》
法律语言学研究网-关于“应当”一词的立法建议

第一编总则


  第一章刑法的任务、基本原则和适用范围


  第一条为了惩罚犯罪,保护人民,根据宪法,结合我
国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况,制定本法。


  第二条中华人民共和国刑法的任务,是用刑罚同一切
犯罪行为作斗争,以保卫国家安全,保卫人民民主专政的
政权和社会主义制度,保护国有财产和劳动群众集体所有
的财产,保护公民私人所有的财产,保护公民的人身权利
、民主权利和其他权利,维护社会秩序、经济秩序,保障
社会主义建设事业的顺利进行。


  第三条法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处
刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。


  第四条对任何人犯罪,在适用法律上一律平等。不允
许任何人有超越法律的特权。


  第五条刑罚的轻重,应当与犯罪分子所犯罪行和承担
的刑事责任相适应。


  第六条凡在中华人民共和国领域内犯罪的,除法律有
特别规定的以外,都适用本法。


  凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的,也适
用本法。


  犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领
域内的,就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。


  第七条中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外
犯本法规定之罪的,适用本法,但是按本法规定的最高刑
为三年以下有期徒刑的,可以不予追究。


  中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和
国领域外犯本法规定之罪的,适用本法。


  第八条外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共
和国国家或者公民犯罪,而按本法规定的最低刑为三年以
上有期徒刑的,可以适用本法,但是按照犯罪地的法律不
受处罚的除外。


  第九条对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约
所规定的罪行,中华人民共和国在所承担条约义务的范围
内行使刑事管辖权的,适用本法。


  第十条凡在中华人民共和国领域外犯罪,依照本法应
当负刑事责任的,虽然经过外国审判,仍然可以依照本法
追究,但是在外国已经受过刑罚处罚的,可以免除或者减
轻处罚。


  第十一条享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任
,通过外交途径解决。


  第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行
为,如果当时的法律不认为是犯罪的,适用当时的法律;
如果当时的法律认为是犯罪的,依照本法总则第四章第八
节的规定应当追诉的,按照当时的法律追究刑事责任,但
是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的,适用本法。


  本法施行以前,依照当时的法律已经作出的生效判决
,继续有效。

  根据《刑法》第四节 数罪并罚
  第六十九条 【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的,除判处死刑和无期徒刑的以外,应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是管制最高不能超过三年,拘役最高不能超过一年,有期徒刑总和刑期不满三十五年的,最高不能超过二十年,总和刑期在三十五年以上的,最高不能超过二十五年。

  数罪中有判处附加刑的,附加刑仍须执行,其中附加刑种类相同的,合并执行,种类不同的,分别执行。

  第七十条 【判决宣告后发现漏罪的并罚】判决宣告以后,刑罚执行完毕以前,发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的,应当对新发现的罪作出判决,把前后两个判决所判处的刑罚,依照本法第六十九条的规定,决定执行的刑罚。已经执行的刑期,应当计算在新判决决定的刑期以内。

  第七十一条 【判决宣告后又犯新罪的并罚】判决宣告以后,刑罚执行完毕以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,应当对新犯的罪作出判决,把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚,依照本法第六十九条的规定,决定执行的刑罚。

  解析:第七十条:根据‘已经执行的刑期,应当计算在新判决决定的刑期以内。',即先并后减。
  第七十一条:根据:把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚,即先减后并。

  为此:根据第六十九条:有期徒刑总和刑期不满三十五年的,最高不能超过二十年,总和刑期在三十五年以上的,最高不能超过二十五年。
  甲的有期徒刑总和期为:7+8+9=24年,所以判处甲最高不能超过二十年有期徒刑。
  依题意:甲被判处7年有期徒刑,执行3年后,又犯罪判处9年有期徒刑,根据第七十一条,即7-3+9=13,同时发现甲在判处之前又有漏罪,应当判处8年有期徒刑,即13+8=21年。
  根据第六十九条,有期徒刑总和刑期不满三十五年的,最高不能超过二十年。
  所以:甲应判处有期徒刑二十年。

既犯新罪,又发现漏罪。应当先解决漏罪,再解决新罪。实际操作为:先并后减再并。这道题中,步骤一:先并。7年并8年,则在8-15年期间定罪,假设定罪15年。第二步:再减。15年减去已经执行的3年,等于12年。第三步:再并,9年与12年并,则在12年-20(有期徒刑加起来小于35年,数罪并罚不超过20年)年之间定罪。

采用先并后减和先减后并的原则来处理,即7+8=15年如果决定执15年在减去已执行的3年,还需执行12年,再用12年+9=21在20年内来决定刑罚,如决定执行20年则甲还需服刑20年。

发现漏罪是先并后减,发现新罪(判刑后再犯罪)就是先减后并,因为犯新罪的社会危害性更大。
因此这道题应该这样,第一步:先减后并,7-3+9=13年,因此应该在9~13年之间判。后来的漏罪则再分两步,若前者判了9年,那么共应该在9~17(9+8)年之间判,如果前者判了13年,则应该在13年至20年(13+8=21,但是赎罪并罚最高不超过20年)之间判,那么综合则应当在9~20年之间判。
希望可以帮到你哦~


你是否需要了解?

军事检察学中对一个人犯有两样罪名可以数罪并罚吗?是否合法?法律依据...
答:数罪并罚是刑法中规定对一人犯数罪的情况下的一种量刑情节,对 数罪并罚于数罪并罚的,分先减后并和先并后减两种,要区分不同情况分别适用。 判决宣告以前一人犯数罪的,除判处死刑和无期徒刑的以外,应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是管制最高不能超过三年,拘役最高不能超过一年,...

根据我国刑法的规定,下列关于数罪并罚说法正确的是( )。
答:A项错误,根据法条规定,数罪中有判处有期徒刑和拘役的,执行有期徒刑。B项错误,根据法条规定,数罪中有判处有期徒刑和管制,或者拘役和管制的,有期徒刑、拘役执行完毕后,管制仍须执行。C项正确,根据法条规定,数罪并罚的刑期,管制最高不能超过三年,拘役最高不能超过一年。D项正确,根据法条...

刑法知识一人犯数罪,什么情况下数罪并罚
答:由此可见,数罪并罚与累犯从重处罚有区别,刑罚执行完毕之后又犯罪的,属于是否构成累犯的问题,而不是数罪并罚的问题。刑罚执行完毕以后发现犯罪人在判决宣告以前还有其他罪没有判决的,如果没有超过追诉时效,应依法定罪量刑,但这既不是数罪并罚问题,也不是累犯问题。3.对数罪分别定罪量刑后,根据法定...

...又触犯了刑法规定的其他罪名,应当适用数罪并罚还是择一重论_百度...
答:因司法解释对此作了明确规定,挪用公款索取、收受贿赂应当适用数罪并罚;[13]第805号案例则认为挪用公款立法解释中的“挪用公款归个人使用”情形不适用挪用公款和受贿罪并罚的规定。[14]从刑事立法角度看,行为人构成受贿罪,同时又触犯了刑法规定的其他罪名,以往基本按数罪并罚原则处理。如1988年全国人大...

急需答案~
答:你朋友构成故意伤害罪、抢夺罪、非法持有枪支罪。可能会数罪并罚。故意伤害罪,刑法规定:一、处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;二、致人重伤的,处三年以上七年以下有期徒刑;三、致人死亡或者以特别残忍的手段致人重伤或者严重残疾,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑;四、刑法另有规定的,按...

一个行为可以定为俩个罪名吗?如果可以怎么罚?
答:一个行为不可以定为俩个罪名。因为我国刑法有明确规定,按照吸收犯原理,重罪吸收请罪,按照重罪定罪量刑。数罪是指除了牵连犯、吸收犯、连续犯等这些法定的一罪外,一个人的数个行为触犯不同的罪名而根据刑法规定应当分别定罪量刑后,综合决定刑法的情况。结合犯,是指数个各自独立的犯罪行为,根据刑法的...

关于数罪并罚,下列哪一选项是错误的?
答:【答案】:D 【考点】数罪并罚 【解析】进行数罪并罚时,必须区分是新罪还是漏罪,因为两种犯罪并罚的实行原则不同。针对这几种不同情况数罪并罚的法律依据是《刑法》第69-71条。(1)判决宣告前的数罪并罚(第69条):如果数罪中有无期徒刑和死刑的,采取吸收原则;如果数罪均为管制、拘役、有期...

想象竞合和数罪并罚如何迅速判断
答:数罪并罚是指对犯两个以上罪行的犯人,就所犯各罪分别定罪量刑后,按一定原则判决宣告执行的刑罚。数罪,指一人犯几个罪。各国刑事立法规定构成数罪的时间界限有所不同:有的规定发生在判决宣告以前,有的规定在判决确定以前,还有的规定在刑罚执行完毕以前。中国刑法规定,在判决宣告以前犯几个罪的是数...